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新土地法:避免十四個陷阱

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  “立法目的”的第二句話是“維護土地的社會主義公有制”。在實踐中,土地公有制恰恰值得反省。

  例如,國有土地不僅被大量無償占用,而且其收益被大量占用土地的組織或個人實際享用;農村集體的土地收益或征地補償金也因沒有機制保證,不能確保公平分配。這種土地名義上公有,實際上被一小部分人享有的情況,恰是土地制度最嚴重的問題。再如,國有土地的劃撥、分配和轉讓需要由具體的政府官員實施,造就大量腐敗的空間。

  如果不能在制度安排中設立有效監(jiān)督公有土地使用、處置和收益分配的機制,上述問題就不能得到解決,就會顛覆真正的土地公有制。由此引申的立法思路應是,或者不要將土地國有作為幾乎所有土地問題的解決方案,或者建立對公有土地特別嚴格的監(jiān)督制度。

  真正公正和有效的土地制度是一套公平設立、受到保護和自由交易的土地產(chǎn)權制度。就產(chǎn)權制度是公共物品而言,這一土地產(chǎn)權制度才是真正公有的,即是有價值的公共財富。

  (四)找準“保護耕地”的恰當?shù)匚?/strong>

  在“修訂草案”中,將“立法目的”中原有的“保護、開發(fā)土地資源”刪除,將原來處于“立法目的”第五位的“切實保護耕地”加強語氣為“實行最嚴格的耕地保護制度”,提升到了第三位。

  未必要將“保護耕地”放在如此重要的位置。“有效配置資源”涵蓋了“有效配置土地資源”,“有效配置土地資源”不僅意味著利用土地生產(chǎn)糧食等所需產(chǎn)品,更意味著通過有效利用城市土地而節(jié)約出更多土地。

 ?。ㄎ澹?ldquo;公共利益”成本不應由局部承擔

  賦予政府征收征用農村集體土地權力的理由,是為了“公共利益”。在這一旗號下,將征地賠償限定在大大低于土地農業(yè)用途的市場價值之下。“修訂草案”刪除了這一明顯不公的條款,卻仍將補償標準放在政府手中,而不按市場價值補償。這意味著,土地管理法及其“修訂草案”認為,為了公共利益可以侵害或犧牲部分人的利益。

  這個看似高尚的原則其實是錯誤的。“公共利益”的成本本應由所有受益者公平承擔,但在土地管理法中,卻以“公共利益”為名,讓部分人承擔全體人民公共利益的成本。尤其是,這些承擔公共利益成本的人又是全體人民中的弱勢群體。這非常不公平。按照這一邏輯,“保護耕地”以保證“糧食安全”也是一項重要的公共利益,不也可以侵犯一部分人的個人或集體利益?

  (六)勿對不同人群區(qū)別對待

  在土地管理法及其修訂草案中,通篇有“農民”概念。

  例如在“第七章:土地征收征用”中,只針對農村土地的征收征用,以及對農民的補償和安置做出規(guī)定,并沒有對從事其他產(chǎn)業(yè)及居住在非農村的其他人群做出同等規(guī)定。

  又如“修訂草案”第八十九條只有針對農村宅基地的規(guī)定,并無其他人群的相關規(guī)定。其中規(guī)定農村村民一戶只能申請一處符合法定面積標準的宅基地。該草案又提出,限制農村村民對宅基地的交易。這些規(guī)定并不適用于非農民的其他公民。

  在現(xiàn)實中,一個國家的不同人群會有些各自特殊的地方。但在立法中,應在強調平等權利的基礎上,在對特殊性作出令人信服的說明后,才可做特殊安排。

  (七)“公共利益”應精確定義

  在“修訂草案”新增的第六十八條中,認定“公共利益”包括“在土地利用總體規(guī)劃確定的城鎮(zhèn)建設用地范圍內,國家實施城市規(guī)劃進行建設”。這等于將所有城市規(guī)劃建設用地,包括大量商品住宅和商業(yè)設施用地,都納入到“公共利益”之中。這顯然過寬,擴大了土地管理部門管理和政府直接征地的范圍。

  在以往的征地沖突中,一些政府部門為商品性住宅和商業(yè)性設施征地,被批評為違反了現(xiàn)行土地管理法只應為公益用地征地的規(guī)定。為了解決征地沖突問題,《中共中央關于推進農村改革發(fā)展若干重大問題的決定》也提出,“改革征地制度,嚴格界定公益性和經(jīng)營性建設用地,逐步縮小征地范圍,完善征地補償機制”。“修訂草案”應與之一致。

 土地管理法及其“修訂草案”只是在原則上說要“維護土地公有制”,但并沒有保證公有土地尤其是使國有土地產(chǎn)權有效行使,保證國有土地收益上交國庫,避免官員利用對國有土地的配置權力尋租腐敗的制度安排。這嚴重扭曲和背離了國有土地的公有性質。

  (十二)土地管理部門也應被“管”

  有關土地的問題,很大程度上是由于土地管理部門的權力過大所致,土地管理法及其“修訂草案”有著很強的部門立法色彩,賦予了土地管理部門過大的權力,卻通篇沒有土地管理部門定位的描述,暗含著土地管理部門就是該法的立法和執(zhí)法主體;更不可能有限制和監(jiān)督土地管理部門的條款。這使得該部門實際上成為土地管理法的“法上”部門。

  (十三)建立解決土地沖突的司法機制

  每年上萬起有關土地的群體沖突事件之所以發(fā)生,與司法機制的缺位和無效有關,而這又和土地管理法本身的缺陷有關。本來司法制度中包括合同法等民商法律,也包括針對政府部門違法的行政訴訟法,但這些法律的適用被土地管理法屏蔽掉了。在實踐中,本應向所有公民提供法律服務的法院卻可以“不受理”土地沖突案件。這一缺陷在“修訂草案”第七十一條“征收土地補償爭議裁決”中又得到了加強,即爭議要“由市、縣人民政府協(xié)調;協(xié)調不成的,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府裁決。對征收土地補償方案的裁決為最終裁決”。而只有“對裁決程序有異議的,可以自接到裁決決定之日起十五日內,向人民法院起訴”。更為嚴重的是,“征收土地補償爭議不影響征收土地的實施”,這意味著即使被征地者勝訴了,也沒有手段讓相關政府部門足額補償。

  (十四)明確定義農村集體主體

  在土地管理法及其“修訂草案”中,雖然多次使用“農村集體”這個詞,但沒有給出明確定義,這導致“農村集體”主體認定的歧義,如“鄉(xiāng)鎮(zhèn)”,“村”或“村民小組”。

  這種歧義使得被征用土地和進行土地交易的“農村集體”法定談判代表可能缺少真正的代表性。如“鄉(xiāng)鎮(zhèn)”政府實際上并非農村集體代表,而是一級有著征地企圖的政府,它們有可能利用模糊的“農村集體”主體的認定,以“農村集體”代表自居,卻違背農村集體意志,自我形成一個損害農村集體的征地協(xié)議。

  結語:避免產(chǎn)生嚴重后果

  現(xiàn)行土地管理法已經(jīng)帶來了嚴重問題,而“修訂草案”如無真正改進,帶來的后果,可能各方都不愿意看到。

  首先會大幅降低了土地配置效率,帶來巨大的財富損失。“修訂草案”極大地增加了政府部門征用農村集體土地的范圍,也極大壓縮了農村集體在自己土地上進行商業(yè)建設的空間,還將征地定價權和爭議裁決權放在征地的政府部門手中,不能用市場配置城市和農村的土地,從而帶來財富損失。

  損失最嚴重的當屬農村集體和農民個人。他們在有爭議時處于更為無權的地位。這也許會激起更多反抗,帶來更多群體事件,使社會變得動蕩。“修訂草案”似乎有利于土地管理部門和有征地意圖的政府部門,但實際上對它們也是有害的。賦予其過大的權力,又缺少約束,就會創(chuàng)造出更大的腐敗空間,可能會使更多官員獲罪入獄,甚至人頭落地。這是對這些官員真正的損害。起草者要真切理解“約束對被約束者有好處”,“限制對被限制者有好處”的深刻道理。

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