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　　這場梳理顯然無法讓人輕松，面對剛剛過去的2009年，在勞動(dòng)爭議領(lǐng)域，董保華用了“血淋淋”三個(gè)字來形容。

　　董保華是華東政法大學(xué)教授。每年這時(shí)候，他都會(huì)對上一年發(fā)生在勞動(dòng)爭議領(lǐng)域內(nèi)的案例進(jìn)行盤點(diǎn)，而在剛剛過去的2009年的梳理單上，赫然列著張海超開胸驗(yàn)肺、通鋼改制工人打死企業(yè)高管、廣東東莞工廠工人向廠方索討賠償金不成刺死老板、湖南耒陽百位“塵肺病”民工索賠……

　　“根據(jù)我粗略統(tǒng)計(jì)，僅2009年，發(fā)生在勞動(dòng)爭議這一領(lǐng)域有接近40起命案。”

　　事實(shí)上，伴隨著勞資關(guān)系出現(xiàn)惡化傾向，在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施兩年來，社會(huì)各界爭議仍在繼續(xù)。這部旨在對接國際規(guī)則，保護(hù)員工利益的善法，緣何遭到諸多爭議？

　　“善法”之變

　　而輿論從最初的超強(qiáng)贊成到現(xiàn)在的超強(qiáng)冷漠，其中轉(zhuǎn)變也耐人尋味，隨意搜集，今天輿論已經(jīng)很難再現(xiàn)當(dāng)時(shí)的盛況。

　　2007年，《勞動(dòng)合同法》在一片歡呼聲中誕生。

　　全國人大副主任盛華仁當(dāng)時(shí)曾指出：“制定《勞動(dòng)合同法》是我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活中的一件大事，對勞動(dòng)法律制度建設(shè)具有里程碑意義。”

　　面對來自最高立法部門發(fā)出的“里程碑”信號，各地立即聞風(fēng)而動(dòng)，各種媒體更是盡搜各種華麗的詞匯來形容這一里程碑意義的立法，“及時(shí)雨”、“保護(hù)神”、“維權(quán)利劍”、“勞資平衡線”、“勞動(dòng)者圣經(jīng)”、遏制全球“探底運(yùn)動(dòng)”等等。

　　但隨著金融海嘯席卷全球，經(jīng)濟(jì)蕭條、企業(yè)倒閉、失業(yè)率上升、勞動(dòng)爭議案件激增……伴隨著《勞動(dòng)合同法》實(shí)施，爭議也與日劇增。

　　從2007年的12月11日到2009年3月11日，經(jīng)濟(jì)學(xué)家張五常在博客中連發(fā)10篇文章反對《勞動(dòng)合同法》，在最后一篇文章中他稱，“《勞動(dòng)合同法》是全面地干預(yù)市場的一種重要合約，牽一發(fā)而動(dòng)全身，整個(gè)市場會(huì)受到嚴(yán)重的損害。”

　　2008年7月27日，經(jīng)濟(jì)學(xué)家郎咸平在杭州演講時(shí)稱，《勞動(dòng)合同法》倉促出臺造成了企業(yè)工人雙輸?shù)木置妗Ｋf，“《勞動(dòng)合同法》本身的政治意義、經(jīng)濟(jì)意義是非常重大的，我個(gè)人是非常支持的。但問題是，首先，擬定好后竟然沒有通過大面積的論證。第二，竟然沒有通過試點(diǎn)。”

　　“在經(jīng)濟(jì)學(xué)界，之前郎咸平和張維迎在很多觀點(diǎn)上都是對立的，但二人對《勞動(dòng)合同法》卻是發(fā)出了一致的批評，而其他經(jīng)濟(jì)學(xué)者批評的也不在少數(shù)”。董保華說。

　　不僅僅是在經(jīng)濟(jì)學(xué)界，在法學(xué)界批評的聲浪也是一浪高過一浪。

　　據(jù)董保華介紹，當(dāng)初《勞動(dòng)合同法》剛出來時(shí)，法學(xué)界批評的聲音是很少的，也只有江平表達(dá)過不同意見，盡管批評的聲音不是很多，但私下議論的人不在少數(shù)。而法律界里支持它的也就是在研究勞動(dòng)法這個(gè)小圈子里。

　　而即使在勞動(dòng)法研究領(lǐng)域，法學(xué)家們的爭議也不斷，盡管董保華是《勞動(dòng)合同法》起草人之一，但他也是全國第一個(gè)批評《勞動(dòng)合同法》的學(xué)者。早在《勞動(dòng)合同法》二審期間，董保華就曾上書建議提出過很多修改意見。

　　“我之前和常凱（中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授，以他為代表的‘京派’和以董保華為代表的‘海派’，在《勞動(dòng)合同法》起草時(shí)的意見分歧也一直不斷，兩人之間的爭論被外界認(rèn)為是‘南董北常’——編著注）的爭論很激烈，但是現(xiàn)在常凱也認(rèn)為小企業(yè)不適合《勞動(dòng)合同法》，連他不都也改變觀點(diǎn)了嘛。現(xiàn)在，除了勞動(dòng)法的小圈子，中國的法學(xué)界對于這部法也是批評居多。”董保華稱。

　　而一度稱《勞動(dòng)合同法》是里程碑的官方機(jī)構(gòu)現(xiàn)在也顯得有點(diǎn)底氣不足。

　　2009年7月5日是個(gè)特別的日子，這天是《勞動(dòng)法》公布15周年的日子，也是《勞動(dòng)合同法》公布兩周年的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，按照慣例，法律界都會(huì)慶祝的，但是這天卻悄無聲息。而隔天，也就是7月6日，最高人民法院印發(fā)了《關(guān)于當(dāng)前形勢下做好勞動(dòng)爭議糾紛案件審判工作的指導(dǎo)意見的通知》，“該《通知》中最新的表達(dá)意義是要保障企業(yè)的生存權(quán)利，這個(gè)在以前是從沒提到過的。”董保華說，“從政府的低調(diào)至少也反映了官方對這部法律態(tài)度的新變化。”

　　而輿論從最初的超強(qiáng)贊成到現(xiàn)在的超強(qiáng)冷漠，其中轉(zhuǎn)變也耐人尋味，隨意搜集，今天輿論已經(jīng)很難再現(xiàn)當(dāng)時(shí)的盛況。

　　“如果說，以前大家對這部法律還存在善法和惡法之爭的話，那么現(xiàn)在來看，它既不是善法，也不是惡法，而是笨法。社會(huì)恐怕是難以承受這樣一部笨法的。”董保華說。

　　爭議之眾

　　據(jù)有關(guān)勞動(dòng)保障部門提供的數(shù)據(jù)，2009年全國勞動(dòng)爭議案件近100萬件，年末此數(shù)據(jù)還會(huì)大幅度上升。

　　伴隨著爭議，《勞動(dòng)合同法》在兩年多的實(shí)踐中，勞動(dòng)爭議案件在不斷攀升，由此引發(fā)的社會(huì)矛盾也一直比較尖銳。

　　據(jù)中國社科院社會(huì)學(xué)研究所、社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2009年12月21日聯(lián)合發(fā)布的《2010年社會(huì)藍(lán)皮書》顯示，2009年上半年，全國法院系統(tǒng)受理的勞動(dòng)爭議案件將近17萬件，同比增長30%，勞動(dòng)爭議糾紛案件已成為民事案件中增長最快、涉及范圍最廣、影響程度最深、社會(huì)關(guān)注最多的案件類型。

　　據(jù)有關(guān)勞動(dòng)保障部門提供的數(shù)據(jù)，2009年全國勞動(dòng)爭議案件近100萬件，年末此數(shù)據(jù)還會(huì)大幅度上升。

　　而在上海和廣東，有關(guān)勞動(dòng)爭議案件業(yè)已呈現(xiàn)井噴之勢。

　　據(jù)董保華介紹，上海勞動(dòng)爭議案件受理人員平均每4個(gè)小時(shí)就要處理一個(gè)案件，這意味著，從立案、受理、開庭、調(diào)解、仲裁、審理、判決、制作調(diào)解書，到最后送達(dá)，整個(gè)過程都要在4個(gè)小時(shí)內(nèi)完成；而在廣東，平均下來，每名辦案人員一年要辦1000個(gè)案件，而一個(gè)人一年正常的工作時(shí)間也只有1800個(gè)小時(shí)，這意味著平均1.8個(gè)小時(shí)要審理完一個(gè)案子，與其理解為效率高還不如在某種程度上可以認(rèn)為是衍敷。

　　而另一方面，由勞資矛盾引發(fā)的群體性事件在剛剛過去的2009年里以更加激化和暴力的形式，給公眾留下了深刻印象：通鋼下崗工人打死企業(yè)高管事件、張海超的開胸驗(yàn)肺、廣東東莞劉漢黃向廠方索討賠償金不成刺死老板、河南林鋼事件中市國資委副主任被軟禁90小時(shí)、重慶嘉陵機(jī)器廠工人發(fā)生“罷工”、 湖南耒陽百位“塵肺病”民工索賠……

　　據(jù)山東省總工會(huì)統(tǒng)計(jì)，僅2009年一季度全省一般群體性事件就共發(fā)生52起，主要誘因是欠薪、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和歷史遺留問題。據(jù)深圳市公安局介紹，在全市群體性事件及不安定因素苗頭中，以勞資糾紛類增長最快。2008年為637起，同比上升119.7%；2009年1月達(dá)到97起，同比上升61.7%。

　　2009年年底，董保華在對勞動(dòng)爭議領(lǐng)域內(nèi)工傷、職業(yè)病、裁員、商業(yè)秘密、反歧視等領(lǐng)域發(fā)生勞動(dòng)爭議案件進(jìn)行過統(tǒng)計(jì)，有接近40起命案。

　　“《勞動(dòng)合同法》為什么會(huì)引起這么大的爭議？一部法律又為什么會(huì)產(chǎn)生于這些極端的社會(huì)情緒，現(xiàn)在是到了反思這部法律的時(shí)候了。”

　　修法之困

　　除了立法問題，在執(zhí)法這一層面，現(xiàn)在的《勞動(dòng)合同法》太剛性，勞動(dòng)關(guān)系缺乏彈性，不夠靈活。

　　在董保華看來，《勞動(dòng)合同法》已經(jīng)成為立法上的一個(gè)教訓(xùn)，這在學(xué)術(shù)界已經(jīng)形成了共識。“這主要是當(dāng)初立法時(shí)對《勞動(dòng)合同法》這一社會(huì)立法性質(zhì)規(guī)律認(rèn)識不夠造成的。”

　　據(jù)他介紹，《勞動(dòng)合同法》是社會(huì)立法，社會(huì)立法一頭牽著政治，一頭牽著經(jīng)濟(jì)，社會(huì)立法不像政治和經(jīng)濟(jì)立法，社會(huì)矛盾的解決不能用抽象的思維方式去解決；其次，社會(huì)立法要有分層思想。勞動(dòng)者不是一個(gè)整體，而是一個(gè)龐大的群體，是需要分層的，比如：金領(lǐng)（總經(jīng)理級別）、白領(lǐng)（月入5000以上）、藍(lán)領(lǐng)（農(nóng)民工）和無領(lǐng)（大學(xué)生）。被視為弱者的勞動(dòng)者中也有很強(qiáng)勢的勞動(dòng)者，月入五六萬。但現(xiàn)在《勞動(dòng)合同法》把勞動(dòng)者看做是一個(gè)整體，政策統(tǒng)一適用。所以，目前《勞動(dòng)合同法》這樣的定位是不對的。

　　另外一個(gè)主要原因，董保華認(rèn)為，主要是當(dāng)時(shí)標(biāo)準(zhǔn)定高了。

　　他指出，《勞動(dòng)合同法》有兩種立法思路可以選擇，一種是低標(biāo)準(zhǔn)、廣覆蓋、嚴(yán)執(zhí)法的“雪中送炭”式，一種是高標(biāo)準(zhǔn)、低覆蓋、寬執(zhí)法的“錦上添花”式。要擴(kuò)大《勞動(dòng)合同法》覆蓋范圍，中國需要的是“雪中送炭”式，但現(xiàn)在《勞動(dòng)合同法》選擇的是“錦上添花”式，執(zhí)行高標(biāo)準(zhǔn)，這就等于畫了一個(gè)很好的餅，大家都拼命想吃，結(jié)果每個(gè)人得到的很少，標(biāo)準(zhǔn)定高了，覆蓋率就低了。

　　“因此，我的觀點(diǎn)還是低標(biāo)準(zhǔn)，廣覆蓋，嚴(yán)執(zhí)法，中國只能走這樣的平衡點(diǎn)。所以，《勞動(dòng)合同法》立法我們在理論準(zhǔn)備、調(diào)查、實(shí)踐上都是做得不足的。”

　　而現(xiàn)在，很大一部分學(xué)者認(rèn)為有必要修法。2009年兩會(huì)前，在清華大學(xué)召開的一次論壇上，學(xué)者們一致認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》應(yīng)該修。

　　但董保華認(rèn)為，修法目前是有難度的。

　　“一方面，中國的社會(huì)穩(wěn)定需求難以承受這樣一部法律的修改。另外一方面，在制定過程中，《勞動(dòng)合同法》已經(jīng)多次‘折騰’，從2004年重新啟動(dòng)，到 2007年6月的正式通過，《勞動(dòng)合同法》已反反復(fù)復(fù)碰撞了兩三年。”

　　他指出，除了立法問題，在執(zhí)法這一層面，現(xiàn)在的《勞動(dòng)合同法》太剛性，勞動(dòng)關(guān)系缺乏彈性，不夠靈活，和當(dāng)前中國存在的較多剩余勞動(dòng)力的現(xiàn)實(shí)是有矛盾的。“政治與社會(huì)的考量不足是這部法當(dāng)時(shí)沒有考量清楚的事情，這也是這部法律目前的尷尬所在。”

　　我們見證

　　準(zhǔn)備在2008年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》在草案階段就被廣泛關(guān)注，有關(guān)它的討論史無前例地被大眾化。甚至因?yàn)?006年10月13日《紐約時(shí)報(bào)》頭版的一篇報(bào)道，令它的修改不再局限于一個(gè)國內(nèi)事件。在中國法學(xué)界，所謂的“資方代表”和“勞方代表”對該法的爭論也從未停歇，甚至走向白熱化。

　　2007年10月15日，在《勞動(dòng)合同法》出臺前夕，《中國經(jīng)營報(bào)》用專題的形式，邀請企業(yè)界和法學(xué)界專業(yè)人士，針對《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后將帶給企業(yè)的問題菜單作以剖析、解答。

　　上述系列報(bào)道中，一篇短文預(yù)測了《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后會(huì)出現(xiàn)的八種境況：

　　新法實(shí)施之八大猜想

　　一、《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前，將可能出現(xiàn)裁員高潮，到期的合同也可能被大量的轉(zhuǎn)出去。這種裁員高潮將出現(xiàn)在主流企業(yè)和以勞動(dòng)力成本賺取價(jià)值的企業(yè)。

　　二、將可能出現(xiàn)“天價(jià)”賠償金。一些反應(yīng)不迅速的企業(yè)在人員正常流失的情況下將可能支付“天價(jià)”的賠償。

　　三、專門運(yùn)用新法為勞動(dòng)者維權(quán)的“王海”式人物將出現(xiàn)。

　　四、外包企業(yè)的數(shù)量和規(guī)模都將迅速膨大，甚至可能出現(xiàn)一個(gè)新的行業(yè)，叫“送達(dá)和公正”。

　　五、鐵飯碗將重出江湖。按照新法的規(guī)定企業(yè)里大多數(shù)的員工已經(jīng)是終身員工了，消失多年的鐵飯碗將大行其道。

　　六、民營企業(yè)將可能迎來高端人才的春天。核心人才更加自由的流動(dòng)，只要有足夠的空間和條件，以往可遇而不可求的高端人才將降落民企梧桐。

　　七、想留的留不住，不想留的請不走。新法下勞動(dòng)者獲得了空前意義上的行動(dòng)自由，而通常情況下，搶手的都是核心人才。而新法對于裁員的規(guī)定又給了那些非核心員工留下來的保障。請神容易送神難。

　　八、工會(huì)的力量加大。新法非常強(qiáng)調(diào)建立工會(huì)和以職代會(huì)集體談判的方式解決勞動(dòng)分歧。將來勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成形式，不會(huì)總是停留在個(gè)人勞動(dòng)關(guān)系上，總會(huì)發(fā)展成集體勞動(dòng)關(guān)系，說白了就是工會(huì)。